Понятие и признаки предпринимательской деятельности
Легальное определение предпринимательской деятельности содержится в ч. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь. Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.
К предпринимательской деятельности не относится ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с законодательством, произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенных к товарным группам, определенным законодательством, адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность.
Среди отмеченных признаков, содержащихся в определении предпринимательской деятельности, необходимо различать общие, присущие любой свободной деятельности. в том числе предпринимательской (самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации).
Рассмотрим подробнее каждый из отмеченных признаков предпринимательской деятельности.
А. Предпринимательская деятельность - деятельность самостоятельная, то есть граждане и юридические лица своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Если деятельность не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. В частности, деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской. Учреждения, помимо основной своей деятельности, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению цели, ради которой они созданы. Это объясняется тем, что учреждение создается собственником для заданной цели (социально-культурной, управленческой и т.п.), которая не приносит прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях.
Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению, что, однако, не исключает ее регулирования со стороны государства. Так, в ст.ст. 13 и 41 Конституции Республики Беларусь, а также в ст.ст. 22 и 45 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) гарантируется право на занятие предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом. Из статей 2, 12, 15 и других ГК следует, что нерегламентированное законодательством вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается. Предприниматель имеет право обращаться в хозяйственный суд либо в суд общей юрисдикции с заявлением о признании недействительными ненормативных актов государственных органов или органов местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, - нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих права и охраняемые законом интересы предпринимателя.
Б. Предпринимательская деятельность - деятельность, осуществляемая субъектом на свой риск. Действительно, свобода деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий (бездействия). Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она не относится к предпринимательской. Например, деятельность государственных и иных учреждений не может быть отнесена к предпринимательской также и потому, что при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК).
Деятельность предпринимателя направлена на получение прибыли. Однако в силу различных причин этот результат не всегда достижим. В таких случаях говорят о коммерческом риске. Коммерческий риск - нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных последствий для предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий могут быть различными - субъективными и объективными.
Если причины объективны, независимы от предпринимателя или других лиц (стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по устранению или уменьшению своих возможных потерь. К таким мерам можно отнести страхование. Причем наряду со страхованием конкретных коммерческих рисков в страховых организациях предприниматели могут, а в случаях, предусмотренных законом, - обязаны заниматься самострахованием путем создания за счет части собственной прибыли резервного (страхового) фонда, предназначенного для покрытия любых непредвиденных расходов.
К субъективным причинам возникновения неблагоприятных последствий можно отнести неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае наступает ответственность предпринимателя или его контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны.
Предприниматель несет ответственность в том случае, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные бедствия, военные действия и т.п.). Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором.
В. Предпринимательская деятельность - деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. При этом речь идет об основной цели деятельности предпринимателя. Если же извлечение прибыли не является основной целью деятельности лица, то оно не рассматривается в качестве предпринимателя, а его деятельность не является предпринимательской.
В условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства выступает не только производство товаров (работ, услуг), которое само собой разумеется как средство достижения цели предпринимательства, сколько извлечение прибыли. Действующим законодательством легализована цель предпринимательства - систематическое профессиональное извлечение прибыли.
В предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь особым звеном целого плана предпринимателя, составленного с целью получения конечного результата - прибыли.
В конечном счете для предпринимателя важна не сфера деятельности, какой может быть торговая, посредническая, строительная, транспортная, страховая, банковская, инвестиционная и любая иная деятельность. Для предпринимателя главное составляет конечная цель деятельности - прибыль, систематическое получение прибыли. В этом смысле деятельность в любой сфере экономики (хозяйства) является предпринимательской, поскольку она направлена на извлечение прибыли (разницы между ценой приобретения и ценой продажи). И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем большим вниманием со стороны предпринимателей она пользуется.
Г. Предпринимательская деятельность - это деятельность, осуществляемая лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Доходы, полученные в результате такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства в установленном порядке.
Государственная регистрация, а в определенных случаях и лицензирование предпринимательской деятельности, необходимы для осуществления контроля за ней со стороны общества в случаях, прямо указанных в законодательстве.
Рассмотрев признаки, характеризующие предпринимательскую деятельность, можно сделать вывод о том, что хозяйственная деятельность и предпринимательская деятельность находятся между собой в определенном соотношении: то, что входит в содержание предпринимательской деятельности, характерно для любой хозяйственной деятельности. Однако предпринимательская деятельность отличается рядом характерных признаков, что позволяет говорить о предпринимательской деятельности как более узком понятии, чем хозяйственная.
studopedia.ru
Понятие и признаки предпринимательской деятельности
ТЕМА № 1. «ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КАК НАУКА И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА».
Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Понятие предпринимательского права. Финансово-правовые аспекты предпринимательской деятельности. Понятие и виды источников правового регулирования предпринимательской деятельности. Понятие и виды принципов правового регулирования предпринимательской деятельности.
Понятие и признаки предпринимательской деятельности
В числе конституционных прав человека закреплено право каждого «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности» (ст. 34 Конституции РФ). Согласно ст. 8 Конституции РФ, государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности.
В связи с этим предпринимательская деятельность является составной частью более широкого понятия - экономической деятельности.
Под экономической деятельностью понимается процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, включающий производство, распределение, обмен и потребление.
В настоящее время, как за рубежом, так и в России широко
используется понятие «бизнес». Бизнес - это деятельность,
осуществляемая частными лицами, предприятиями или организациями
по извлечению природных благ, производству или приобретению
и продаже товаров или оказанию услуг в обмен на другие товары, услуги или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или организаций. Представляется, что по своей сути бизнес и предпринимательство - довольно близкие понятия. Однако имеется определенный смысл в том, чтобы все же их различать.
Предпринимательство - вид деятельности (частный случай бизнеса), очень тесно связанный с личностью человека-предпринимателя, который осуществляет бизнес, затевая новое дело, реализуя некоторое нововведение, вкладывая собственные средства в новое предприятие и принимая на себя личный риск. Исследованию предпринимательства в Европе, Америке и России уделялось и уделяется существенное внимание.
Предпринимательство как социально-экономическое явление имеет многофункциональный характер. В экономике и юриспруденции к функциям предпринимательской деятельности относят:
· принятие и несение риска;
· новые комбинации производственных факторов, в том числе предпринимательские способности, талант и нововведения;
· распределение ресурсов в перспективных направлениях;
· управление как механизм принятия решений на будущее.
В настоящее время в российском законодательстве закреплено легальное определение предпринимательской деятельности.
Под предпринимательской деятельностью понимается
самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
На основании этого легального определения в юридической литературе выделяются следующие основные признаки предпринимательской деятельности:
1. Предпринимательская деятельность является самостоятельной.
Это означает, что субъект предпринимательской деятельности сам,
без необоснованного вмешательства кого бы то ни было, принимает все решения, относящиеся к ведению предпринимательской деятельности, совершает все действия, составляющие ее содержание. Признак самостоятельности «указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т.е. своей властью и в своем интересе, осуществляют предпринимательскую деятельность».
В понятии «самостоятельность предпринимательской деятельности» совершенно справедливо выделяют два условно независимых компонента - имущественную и организационную самостоятельность.
Имущественная самостоятельность предпринимателя базируется на наличии у него обособленного собственного имущества как экономической базы предпринимательской деятельности. Причем объем имущественной самостоятельности зависит от правового основания принадлежности имущества предпринимателю. Так, право собственности на имущество дает больший объем самостоятельности по сравнению с правом хозяйственного
ведения или оперативного управления.
Вместе с тем принадлежность имущества, составляющего
экономическую основу предпринимательской деятельности, субъекту предпринимательства на праве хозяйственного ведения или оперативного управления ограничивает имущественную составляющую самостоятельности, но не исключает ее полностью.
Исходя из этого сложно согласиться с выводами авторов,
утверждающих, что деятельность учреждений не является самостоятельной и не может быть отнесена к предпринимательской, поскольку учреждение создается собственником для заданной цели, которая не приносит прибыли, и, кроме того, определяя цель деятельности учреждения и финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях. По нашему мнению, следует присоединиться к точке зрения, согласно которой
некоммерческие юридические лица вполне могут быть субъектами предпринимательской деятельности, поскольку такая дополнительная для них деятельность осуществляется хотя и на основе и в пределах норм и правил, установленных законом или собственником, но решение об ее осуществлении принимается некоммерческим юридическим лицом самостоятельно. В данном случае собственник не принуждает к осуществлению деятельности, а только создает предпосылки для нее.
Имущественная самостоятельность выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной. На него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях. Только непреодолимая сила служит основанием освобождения его от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Под организационной самостоятельностью понимается возможность принятия независимых решений в процессе предпринимательской деятельности: это и намерение заниматься такой деятельностью, и выбор вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей.
В то же время деятельность предпринимателя может быть
ограничена определенными рамками. Однако такие ограничения могут вводиться только на основании федерального закона и лишь в той мере,
в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 2 ст. 1 ГК РФ).
2. Предпринимательская деятельность имеет рискованный характер, т.е. осуществляется ее субъектами на свой риск.
Риск свойствен любой сфере человеческой деятельности, поскольку множество факторов и условий влияет на положительный или отрицательный исход принимаемых индивидами решений, риск предпринимателя связан как с объективной стороной его функционирования во внешней среде, так и с субъективной природой человека, воздействием личностных качеств на его деятельность.
В настоящее время в рамках теории предпринимательской деятельности акцентируется внимание на неизбежности экономического риска, что обусловлено действием объективных законов рынка, свободой предпринимательства и конкуренцией.
Экономисты считают предпринимательский риск экономической категорией, количественно и качественно отражающей неопределенность исхода намеченной к осуществлению предпринимательской деятельности, степень успеха или неуспеха предпринимателя (фирмы) по сравнению
с заранее планируемыми результатами.
В юридической литературе риск в предпринимательской
деятельности рассматривается как вероятность недостижения
запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как и возможность отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли.
Выделяются отдельные виды предпринимательского риска - коммерческий, финансовый, кредитный, валютный, инвестиционный, технический, моральный (например, риск утраты деловой репутации)
и проч.
Предпринимательский риск может быть связан с утратой
по меньшей мере четырех позиций, влияющих на статус предпринимателя на рынке труда и капитала:
· имущественного положения;
· конкурентоспособности;
· профессиональной репутации;
· психологической оценки.
Таким образом, риск является неотъемлемым и необходимым признаком предпринимательской деятельности, «оборотной стороной медали» ее самостоятельности.
Понятие риска широко используется в нормах международного частного права, регулирующих предпринимательскую деятельность.
Минимизации негативных последствий риска предпринимательской деятельности призван служить институт страхования. В соответствии
с положениями ГК РФ могут быть застрахованы следующие имущественные интересы:
· риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества (ст. 929 ГК РФ);
· риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а
в случаях, предусмотренных законом, также ответственности
по договорам - риск гражданской ответственности (ст. 931, 932 ГК РФ);
· риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск (ст. 933 ГК РФ).
3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли.
Необходимо отметить, что получение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не необходимым ее результатом, т.е. если в результате предпринимательской деятельности прибыль не получена и предприниматель оказался в убытке, то и такая экономически неэффективная деятельность не перестает быть предпринимательской.
Понятие «прибыль» соединяет в себе экономические и правовые аспекты.
В экономической теории прибыль рассматривалась и как порождение производства, поскольку при обмене созданного товара на деньги кроме оплаты всех расходов возникает еще «нечто», являющееся компенсацией предпринимателю за риск; и как предпринимательская зарплата; и как приращенная форма прибавочной стоимости.
Единого легального правового определения понятия «прибыль» действующее законодательство не содержит. Так, Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) понимает прибыль как разницу между полученным доходом и произведенными расходами. Определение прибыли содержится в ст. 247 НК РФ, посвященной объекту налогообложения и порядку исчисления облагаемой прибыли, в соответствии с которой объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.
Действующее законодательство определяет виды расходов, уменьшающих полученный доход.
В иных отраслях права при оценке результатов предпринимательской деятельности зачастую используется понятие «доход», а не «прибыль». Так,
ст. 171 УК РФ устанавливается ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность, связанную с извлечением дохода
в крупном или в особо крупном размере. При этом квалификация деяния, предусмотренного указанной статьей, по мнению судебных органов, должна происходить исходя из понимания дохода как разницы между полученной от предпринимательской деятельности прибылью и расходами, понесенными в результате такой деятельности, а, по мнению многих исследователей,
она исходит из понимания законодателем дохода как суммы поступлений
от реализации продукции без учета каких-либо расходов, объема всего хозяйственного оборота.
Таким образом, можно констатировать необходимость дальнейшей разработки понятия «прибыль» применительно к предпринимательской деятельности.
4. Систематичность предпринимательской деятельности относится также к квалифицирующим признакам.
Понятие «систематичность» действующее законодательство не содержит. Наука же предпринимательского права к определению систематичности подходит с нескольких позиций. Так, при определении систематичности получения прибыли предлагается применять различные критерии. Например, одни ученые предлагают устанавливать систематичность деятельности на основании выявления доли дохода от той или иной деятельности в структуре доходов данного лица; другие - определяют систематичность на основании такого критерия, как длительность, протяженность во времени деятельности, направленной на получение прибыли; третьи считают, что необходимым свойством предпринимательской деятельности является постоянство, длительность осуществления операций, предполагающие, что те или иные операции производятся в течение длительного или даже конкретно неопределенного времени; что предпринимательская деятельность складывается из ряда повторяющихся действий, на постоянной основе.
Признак систематичности реализуется в совокупности в двух аспектах. Во-первых, в систематичности самой предпринимательской деятельности, иными словами, она должна осуществляться постоянно. Во-вторых,
в систематичности получения прибыли.
При этом необходимо отметить, что в предпринимательском праве не всегда действуют количественные критерии, применимые при характеристике систематичности в других отраслях права. Здесь системность операций следует толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью.
5. Признаком предпринимательской деятельности можно считать
наличие законодательно закрепленных способов ее осуществления.
Законодатель закрепляет, что получение прибыли в результате предпринимательской деятельности производится установленными законодателем способами - от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Введение данного признака авторы связывают с желанием законодателя разграничить активную экономическую деятельность (например, по производству и реализации товаров, работ, услуг) и пассивную экономическую деятельность (например, по размещению денежных средств в кредитных организациях, по передаче имущества в аренду), не всегда являющуюся предпринимательской, хотя и здесь допустимо применение отдельных правил о предпринимательской деятельности.
Однако следует согласиться с мнением, что предпринимательская деятельность многогранна и ее направления не укладываются в закрытый перечень, поскольку, например, прибыль может извлекаться в процессе реализации права распоряжения имуществом (в частности, при сдаче его в аренду) или путем предоставления другим лицам права пользования результатом интеллектуальной деятельности и проч.
6. Наконец, последним признаком предпринимательской деятельности является правило, в соответствии с которым она осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве субъектов, полномочных вести предпринимательскую деятельность.
Подчеркнем, что отсутствие регистрации у лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, не лишает эту деятельность характера предпринимательской, однако делает ее незаконной, влекущей предусмотренную законом юридическую ответственность. Поэтому государственную регистрацию корректнее считать не признаком предпринимательской деятельности, а условием законности ее реализации.
Государственная регистрация осуществляется уполномоченным государственным органом в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ».
Государственная регистрация преследует цель проверки компетентным органом соблюдения условий, необходимых для создания нового субъекта права.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ
«Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц»
от 17.05.2002 № 319, эти функции с 1 июля 2002 г. возложены на МНС России. В соответствии с Указом Президента РФ от 09.03.2004 № 314
«О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»
полномочия МНС переданы Федеральной налоговой службе России (ФНС России).
Основными целями государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности являются получение полной и своевременной информации о лицах, занимающихся предпринимательской деятельностью; формирование информационного банка данных, содержащего сведения о субъектах предпринимательской деятельности (в этом заинтересованы не только участники хозяйственного оборота, но и сами государственные органы); эффективный государственный контроль; оптимизация налогообложения и проч.
Наука предпринимательского права выделяет и иные признаки предпринимательской деятельности, например системность ее осуществления, постоянство и целенаправленность всех действий, вместе взятых; как самостоятельный признак выделяется собственная ответственность предпринимателя, инновационный характер предпринимательской деятельности, профессионализм ее осуществления.
Конечно, только и исключительно на профессиональной основе могут осуществляться многие виды деятельности, требующие определенных знаний, навыков, квалификации и опыта. В таких случаях закон требует наличия соответствующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учебного заведения (банковская, медицинская деятельность, водители различных видов транспорта и др.). Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется сдача квалификационных экзаменов (арбитражный управляющий, профессиональный участник рынка ценных бумаг и др.).
Но во многих случаях профессионализм предпринимательской деятельности может подтверждаться не только и не столько дипломом об окончании соответствующего учебного заведения, сколько успехом на рынке, достижением эффективных конечных предпринимательских результатов.
studopedia.ru
Понятие предпринимательской деятельности
В соответствии со ст.34 Конституции РФ каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для осуществления предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.
Гражданское законодательство определяет предпринимательство как самостоятельную деятельность физического или юридического лица, осуществляемую им на свой риск и направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (п.1 ст.2 ГК РФ).
Ученые-правоведы справедливо отмечают, что определение, данное законодателем, не вполне раскрывает понятие предпринимательской деятельности и не позволяет отграничить предпринимательство от других видов деятельности. По логике этого определения к предпринимательской могут быть отнесены просветительская, научная, культурная деятельность (систематическое чтение платных лекций, публикация статей, написание для продажи картин и т.д.) и многие другие виды социальной активности, которые традиционно не считаются предпринимательством. Не случайно служащим государственного аппарата, судьям народных и арбитражных судов предпринимательство запрещено, однако им разрешается заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью. Вместе с тем согласно ст.48 Закона РФ "Об образовании" индивидуальная трудовая педагогическая деятельность с получением доходов признается предпринимательской и подлежит государственной регистрации.
На наш взгляд, предпринимательством является любая деятельность, которая признана таковой законом и осуществляется определенным кругом лиц в соответствии с установленными правилами.
Возрождение предпринимательского права неразрывно связано с переходом к рыночной экономике, возвратом к легализации предпринимательства.
В соответствии с п.2 ГК РФ: гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является: самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.Эта деятельность ведется под имущественную ответственность предпринимателя. Таким образом, признаками предпринимательской деятельности являются:
1.Получение прибыли, как цель деятельности.
2. Самостоятельность.
3. Предпринимательский риск.
4. Имущественная ответственность предпринимателя.
5. Необходимость государственной регистрации.
6. Систематический характер.
Не является предпринимателем учреждение или некоммерческая организация (не предусматривающая предпринимательскую деятельность).
Свобода предпринимательства гарантирована ст. 8, 34 Конституции и ст. 18 и 49 ГК РФ, закрепляющими право на занятие предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом. Из ст. 1, 13 и 16 ГК РФ следует, что нерегламентированное законодательством вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается. Вместе с этим гарантируется защита предпринимателя не только от государства, но и от других частных лиц.
Деятельность, осуществляемая не на свой риск, не является предпринимательской (государственных и иных учреждений), - ответственность по их долгам несут собственники соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК РФ). Коммерческий риск - нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных имущественных последствий деятельности предприятия. Причины могут быть объективными или субъективными. Для защиты от потерь по объективным обстоятельствам применяется защита в форме: страхования коммерческого риска, либо самострахования путем создания за счет прибыли резервного (страхового) фонда. Субъективные причины неблагоприятных имущественных последствий, например, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предполагают возможность судебной формы защиты, если ответственное лицо не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Наличие вины является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3. Ст.401 ГК РФ).
Целью предпринимательства является не только, и не столько, производство товаров (работ, услуг), сколько извлечение прибыли.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации запрещается.
Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства.
Признаксистематичности извлечения прибыли исключает из предпринимательства эпизодически совершаемые сделки гражданина, когда он не зарегистрирован в качестве предпринимателя.
Предпринимательское право и экономическое (гражданское) право соотносятся как особенное и общее.
По мнению сторонников "хозяйственно-правовой" концепции, понятие хозяйственной деятельности неразрывно связано с хозяйственным руководством. Сторонники же легальной цивилистической концепции считают, что управленческая деятельность не является экономической, она является функцией политической власти в экономической сфере общества.
Экономические отношения оформляют свободную экономическую деятельность лиц, которые состоят между собой в координационной взаимосвязи, взаимной не подчиненности, формальном равенстве. А организационно-регулятивные отношения оформляют несвободную деятельность субъектов, которые находятся между собой в субординационной взаимосвязи, власти одного публичного органа и подчинении другого (предпринимателя).
Предметом предпринимательского права являются общественные отношенияв сфере предпринимательской деятельности, требующие правового регулирования:
1. При осуществлении предпринимательской деятельности,
2. При регулировании предпринимательской деятельности,
3. Внутрихозяйственные отношения.
Предпринимательские отношения могут быть выделены из массы других регулируемых правом общественных отношений и идентифицированы как некий специальный предмет правового регулирования только, если они одновременно удовлетворяют трем идентифицирующим признакам:
- связаны с предпринимательской деятельностью, поскольку возникают в связи с осуществлением предпринимательской деятельности;
- имеют специальный субъектный состав, - непременное участие в этих отношениях предпринимателя;
- особенности предпринимательской деятельности проявляются в конструктивных элементах регулируемых отношений.
Признаки предпринимательской деятельности, отличающие ее от других видов экономической деятельности, в полной мере присущи коммерческой деятельности. Коммерческая деятельность - это предпринимательская деятельность, осуществляемая в сфере коммерческого оборота, то есть в сфере реализации результатов предпринимательской деятельности. Коммерческую деятельность следует рассматривать как разновидность предпринимательской деятельности.
Различие между понятиями "предпринимательское право и "предпринимательское законодательство": Предпринимательское право - это совокупность реально действующих общих и специальных норм частного права, регулирующих отношения между предпринимателями или с их участием при осуществлении предпринимательской деятельности.
Предпринимательское законодательство - это совокупность комплексных нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих предпринимательскую деятельность.
Границы между отраслями права проводятся не по субъектам, а по характеру регулируемых ими общественных отношений.
Предпринимательское право - это частное право, составная (хотя и специальная) часть гражданского права.
Метод предпринимательского права может быть охарактеризован как сочетание определенного уровня автономии воли и имущественной самостоятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и определенной степени взаимной правовой зависимости участников предпринимательских отношений.
studopedia.ru
Вопрос №1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Признаки предпринимательской деятельности:
-
Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.
Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоотношение, которое складывается при осуществлении предпринимателем своей деятельности, в науке предпринимательского права квалифицируется как абсолютное.
Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.
2.Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.
Предпринимательский риск - мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, т.е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.
3.Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.
Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др.Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.Безусловно, систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результата своей деятельности.
4.В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно.
Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом? Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности", данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.
5.Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.
6.Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, - формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.
Статьей 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за:
- Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица;
- Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна);
- Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией);
- Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
Примечание. Понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.
Ответственность: предупреждение, штрафы, штрафы с конфискацией изготовленной продукции, административное приостановление деятельности.
Статьей 171 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.
Уголовная ответственность по этой статье возможна только в том случае, если ее предметом выступает предпринимательская деятельность, которая в принципе может быть зарегистрирована.
Объект: общественные отношения, складывающиеся по поводу производства, распределения, обмена и потребления товаров, работ и услуг.
Объективная сторона: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Крупный размер: один миллион пятьсот тысяч рублей.
Судам следует помнить, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии).
Субъективная сторона: умышленная форма вины.
Субъект: любое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Квалифицирующие признаки:
Организованная группа, извлечение дохода в особо крупном размере. Особо крупный размер – шесть миллионов рублей.
Вопрос №2. Понятие предпринимательского права, его цели, задачи и функции. История развития.
Понятие «предпринимательское право» может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, система законодательства, научная и учебная дисциплина.
-
Предпринимательское право как система законодательства. Это совокупность правовых норм, содержащихся в источниках права и регулирующих порядок осуществления предпринимательской деятельности. Изучение предпринимательского законодательства предполагает также анализ судебно-арбитражной практики в целях достижения единообразия в понимании и применении норм, содержащихся в источниках права.
-
Предпринимательское право как научная дисциплина. Это система знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития.
-
Предпринимательское право как учебная дисциплина. Это система обобщенных сведений о предпринимательском праве как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке.
-
Предпринимательское право как отрасль права. Это совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества и внутрихозяйственные отношения.
Цели предпринимательского права:
-
Защита прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности.
-
Установление гарантий свободной предпринимательской деятельности.
-
Создание условий для ведения предпринимательской деятельности.
Задачи предпринимательского права:
-
Научно-теоретическое обоснование совершенствования правового регулирования предпринимательских отношений.
-
Определение путей реформирования предпринимательского законодательства.
-
Создание единой концепции развития законодательства о предпринимательской деятельности.
-
Развитие и совершенствование процедурного правового механизма, регламента предпринимательской деятельности.
Функции предпринимательского права:
-
Регулятивная – установление правового регулирования предпринимательских отношений.
-
Охранительная – создание условий эффективной охраны предпринимательских отношений (например, запрет чрезмерного государственного регулирования).
История развития предпринимательского права:
До 1917 года в России не было необходимости в осмыслении, создании отдельной отрасли, регулирующей торговые отношения. Этим, в основном, занимались цивилисты. Торговый оборот был в сфере гражданского права. Было международное торговое право и частное торговое право. Имелся Устав торговый, устав о векселях. Была система актов, посвященных регулированию торговой деятельности. Одни считали, что это было частью гражданского права (Шершеневич) и таких было большинство. Некоторые считали, что это была отдельная отрасль (Цветович). Они утверждали самостоятельность торгового права. После 1917 года многое поменялось.
С начала советского периода 5 этапов развития предпринимательского (хозяйственного права).
StudFiles.ru
Читайте также
- Дать определение понятию индустриализация
- Деятельность определение
- Стереометрия основные понятия и определения
- Определение понятия популяция человека в экологии
- Российский законодатель дает определения понятию информация
- Понятие и определение государства тгп
- Основные понятия и определения теории графов
- Техническая механика основные понятия и определения
- Личная гигиена общие понятия и определения
- Проектная деятельность это определение
- Соответствие между понятиями и их определениями
- Учебная деятельность это в педагогике определение